Как доказать перевод бизнеса владельцами компании в споре о субсидиарной ответственности?

Последнее время процедура доказывания наличия оснований для привлечения к субсидиарной ответственности становится все проще для кредиторов. С момента внесения изменений в ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», которые ввели в правоприменительную практику так называемую «оспоримую презумпцию», достаточно доказать наличие ряда признаков, таких как, например, совершение невыгодных сделок, чтобы переложить бремя доказывания на субсидиарного ответчика.

Кроме того, текущая редакция Закона о банкротстве предусматривает возможность привлечения к субсидиарной ответственности лиц, которые формально независимы по отношению к должнику, однако извлекли выгоду из его незаконного действия или бездействия. В ситуациях, когда в преддверии банкротства собственник клонирует бизнес и переводит обороты на другое лицо, кредиторам весьма полезно обладать набором инструментов по доказыванию факта перевода бизнеса. Это позволит признать компанию-клон контролирующим должника лицом, привлечь ее к субсидиарной ответственности и увеличить таким образом вероятность удовлетворения требования к должнику, поскольку, как правило, именно в компаниях-клонах содержатся активы и сосредотачиваются денежные потоки.

Подробнее в вопросе разбирались - Кирилл Степанов, старший партнер юридической компании «Каминский, Степанов и партнеры», и Ольга Медведева, руководитель коммерческой практики компании «Каминский, Степанов и партнеры».





Нами было проанализировано около 100 решений Арбитражного суда Московского округа и выделены основные элементы предмета доказывания – признаки, на которые обращает внимание суд при вынесении решений о привлечении к субсидиарной ответственности компаний-клонов.

• Наличие аффилированности между должником и «обществом-зеркалом» через наличие родственных, свойственных или иных связей. Например, в Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 02.10.2023 N Ф05-21405/2023 по делу N А40-191562/2022 суд установил, что Сидоровой И.В. было создано "общество-зеркало" - ООО "СД БЮРО", участниками которого является Маков С.И. - 80% доля (законный супруг Сидоровой И.В.), и Пахоль И.В. - 20% доля (бывший работник ООО "СПА Девелопмент").

• Совпадение юридических и/или фактических адресов обществ.

• Совпадение адресов сайтов обществ в сети «Интернет», телефонов, а также использование компанией-зеркалом аккаунтов должника в социальных сетях (ВКонтакте, Instagram, Facebook, YouTube и других).

• Идентичные виды деятельности у обеих компаний (как формально по ОКВЭД, так и фактически).

• Безвозмездная передача активов компании-клону либо передача на условиях, отклоняющихся от рыночных.

• Ведение бизнеса компанией-клоном на имущественной базе, созданной должником и на его деловой репутации. Так, в Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 31.08.2022 N Ф05-25610/2021 по делу N А40-206411/2019 суд указал, что ООО "Профессионал" (компания-клон) не представило никаких доказательств, подтверждающих источник формирования у него запасов в первый же год деятельности на сумму 6 966 000 руб. (стр. 1210 бухгалтерского баланса за 2019 год), при этом, из владения должника выбыла строительная техника на сумму 4 млн. руб., а также материалы на 9 452 532,91 руб.

• Использование в бизнес-деятельности уникального специализированного программного обеспечения, которое ранее использовалось должником.
• Использование товарного знака должника компанией-клоном.

• Рост активов компании-клона при снижении экономических показателей должника. Например, в Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 17.02.2023 N Ф05-31068/2022 по делу N А40-229438/2019 указано следующее: согласно данным Контур.Фокус, бухгалтерский баланс компании-клона за 2018 год составил 20 998 000 руб., за 2019 год 39 461 000 руб., за 2020 год 64 066 000 руб., то есть стоимость активов постоянно росла. Однако, показатели бухгалтерского баланса должника уменьшались, в частности, в 2018 году стоимость активов была 489 830 000 руб., а уже в 2020 году - 16 214 000 руб. Выручка Клона за 2018 год составила 8 853 000 руб., за 2019 год 69 153 000 руб., за 2020 год 138 194 000 руб. В свою очередь выручка должника существенно снизилась с 214 930 000 руб. за 2018 год до 1 443 000 руб. за 2020 год. Аналогичные изменения произошли в отношении чистой прибыли. • Перевод работников из компании-должника в компанию-клон. Так, в Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 17.02.2023 N Ф05-31068/2022 по делу N А40-229438/2019 суд, направив запрос в Пенсионный фонд РФ выявил, что в штате должника числились 10 работников, 8 из которых (80%) впоследствии начали осуществлять трудовую деятельность в компании-клоне.

• Принятие компанией-клоном на себя обязательств по контрактам должника.

• Полное или частичное совпадение контрагентов у обществ.

• Отсутствие экономической целесообразности передачи бизнеса от одного лица-другому: безвозмездная передача или передача на условиях существенно отличающихся от рыночных.

На все, указанные выше, признаки обращают внимание суды при определении признаков клонирования бизнеса в обособленных спорах о привлечении к субсидиарной ответственности. Исходя из этого, кредиторам, заинтересованным в погашении задолженности следует представлять доказательства наличия такого рода признаков, что позволит привлечь компанию-клон к субсидиарной ответственности.


Фото из личного архива Кирилла Степанова и Ольги Медведевой