Банкротство предприятия и субсидиарная ответственность: когда долги фирмы становятся угрозой для кармана её руководства?

Руководители предприятия должны быть ответственными за неправильные принятые ими управленческие решения, так как от этого напрямую зависит вся финансовая деятельность. Заключая крупные сделки, директор должен помнить, что невыполнение должных образом обязанностей перед контрагентом может влечь банкротство предприятия. Инструмент, которым пользуются арбитражные управляющие и кредиторы при рассмотрении дел о банкротстве, это подача заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности. Об особенностях применения этого инструмента рассказали адвокат Московской коллегии адвокатов «Мусаева, Демидов и партнеры» Эльмира Мусаева и юрист Московской коллегии адвокатов «Мусаева, Демидов и партнеры» Диана Шаповалова.

Адвокат Московской коллегии адвокатов «Мусаева, Демидов и партнеры» Эльмира Мусаева отмечает, что складывающаяся судебная практика свидетельствует об увеличении количества решений, на основании которых директоров привлекают к субсидиарной ответственности. Согласно данным размещенным на сайте Судебного департамента при Верховном Суде РФ данным в 2021 году благодаря процедуре привлечения к субсидиарной ответственности в бюджет поступило 513,4 млрд руб., что 24 % больше, чем в 2020 году.

В главе III.2 Федерального закона от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон о несостоятельности) закреплены основополагающие нормы, которыми руководствуются судьи при рассмотрении такого рода дел.

Учитывая длительность судебных процессов по привлечению контролирующих лиц к субсидиарной ответственности, очень важно определить субъектный состав предполагаемых ответчиков и основания исков о привлечении к субсидиарной ответственности.

Кто может быть привлечен к субсидиарной ответственности?

К субсидиарной ответственности могут быть привлечены не только единоличный исполнительный орган (руководитель или управляющая компания), но и следующие лица:

- топ-менеджмент;

- главный бухгалтер;

- акционеры;

- учредители юридического лица;

- поручители по кредитам юридических лиц.

Юрист Московской коллегии адвокатов «Мусаева, Демидов и партнеры» Диана Шаповалова отмечает, что к субсидиарной ответственности суды привлекают и близких родственников руководителей (несовершеннолетних детей, супругов, наследников), потому что в предпринимательской деятельности семейные связи часто используются для передачи членам семьи активов с целью избежать их утраты в результате применения мер гражданско-правовой ответственности. Для отказа в удовлетворении иска стороне необходимо доказать, что близкий родственник не был замещен в сделках по выводу активов, предпринимал меры, которые влияли на решения компании, либо получал от директора имущество по договорам дарения и др. При привлечении несовершеннолетних детей к субсидиарной ответственности кредиторам предоставляется возможность обращения взыскания на их имущество в полном объеме. В одном из дел Верховный суд РФ указал, что дети использовались как инструмент «сокрытия принадлежащего родителям имущества от обращения на него взыскания по требованиям кредиторов о привлечении к субсидиарной ответственности».

Следует помнить о риске привлечения к субсидиарной ответственности и номинальным руководителям даже несмотря на то, что они не принимают решения, касающиеся предпринимательской деятельности юридического лица. Руководитель, не осуществлявший фактическое управление не утрачивает статус контролирующего лица, поскольку подобное поведение не означает потерю возможности оказания влияния на должника и не освобождает номинального руководителя от осуществления обязанностей по выбору представителя и контролю за его действиями (бездействием), а также по обеспечению надлежащей работы системы управления юридическим лицом (пункт 3 статьи 53 ГК РФ). Размер субсидиарной ответственности номинального руководителя может быть уменьшен. Диана Шаповалова считает, что проблема доказывания своей «номинальности» является краеугольным камнем спора. Номиналам очень тяжело доказать непричастность к деятельности. Номинальный руководитель имеет шансы избежать субсидиарной ответственности, если он сообщит суду сведения о настоящем контролирующем лице и о месте сокрытия активов банкротящейся компании. Зачастую собрать доказательства о непричастности номинала к деятельности организации довольно трудно, такими доказательствами может, к примеру, являться выданная «квазидиректором» доверенность на управление другому лицу или сведения о том, что все основополагающие решения принимались фактическим руководителем.

Основания для привлечения к субсидиарной ответственности:

-невозможность полного погашения требований кредиторов вследствие действий (бездействия) данного контролирующего лица (ст. 61.11 Закона о банкротстве) (руководитель заключает/согласовывает сделки на заведомо невыгодных условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом («фирмой-однодневкой»), дает указания по поводу совершения явно убыточных операций и т.д.);

-неподача или несвоевременная подача заявления о несостоятельности должника (ст. 61.12 Закона о банкротстве) (руководитель обязан обратиться в суд с заявлением о банкротстве организации в месячный срок с момента, когда возникли признаки несостоятельности);

-нарушение законодательства о банкротстве (ст. 61.13 Закона о банкротстве).

Как избежать привлечения к субсидиарной ответственности?

Чтобы минимизировать риски привлечения к личной ответственности, руководству следует избегать сотрудничества с проблемными компаниями, которые могут не погасить задолженность. Адвокат Эльмира Мусаева отмечает, что номинальным руководителям следует заранее позаботиться о подготовке доказательств, свидетельствующих о непричастности к деятельности фирмы и невиновности в признании ее несостоятельной, так как доказательства- это основной инструмент, позволяющий одержать победу в судебном разбирательстве. По мнению Дианы Шаповаловой, регулярное проведение юридического и финансового due diligence позволит выявить проблемные сделки, оценить платежеспособность компании и возможность исполнять обязанности по погашению задолженности перед контрагентами. Юридическая «чистота» фирмы предотвратит банкротство, и как следствие, привлечение руководителя к субсидиарной ответственности.