Аффилированность сестринских компаний в банкротстве

В последнее время тенденцией судебной практики является субординация абсолютно любых требований кредиторов, которые имеют даже незначительные признаки аффилированности с должником. Более того, зачастую суды просто со ссылкой на "КонтурФокус" или иные подобные сервисы при отсутствии в материалах дела доказательств, представленных участниками процесса, приходят к выводу об аффилированности. О ситуации рассказал Богдан Сергийчук, начальник корпоративно-правового управления юридической фирмы «ЭЛКО профи».

Анализ судебной практики показывает, что суды не учитывают различия статуса контролирующих и аффилированных лиц. Между тем, обзор ВС о субординации четко разграничивает аффилированных и контролирующих лиц. Субординация происходит не по требованиям любых аффилированных лиц, а только лиц, контролирующих должника. (см. п. 2 обзора ВС о субординации).

Согласно п. 4 обзора ВС о субординации очередность удовлетворения требования кредитора, аффилированного с лицом, контролирующим должника, может быть понижена, если этот кредитор предоставил компенсационное финансирование под влиянием контролирующего должника лица.

Аффилированность (для целей субординации) принимается во внимание только в том случае, если два аффилированных лица (займодавец и заемщик) не являются контролирующим и подконтрольным по отношению друг к другу, но находятся под общим контролем (субординация в условиях горизонтальной связанности).

Таким образом, в соответствии с содержащимися в обзоре судебной практики разъяснениями, в том числе с учетом сложившихся подходов о распределении бремени доказывания, судам всегда необходимо устанавливать:

• являлся ли кредитор контролирующим должника лицом;
• имели ли должник и кредитор одного конечного бенефициара;
• если кредитор был аффилированным с должником лицом, не имеющим контроля над должником, предоставил ли он финансирование под влиянием контролирующего должника лица.

Учитывая это, аффилированными для целей применения правил о субординации признаются только лица, которые находятся и действуют под непосредственным влиянием единого контролирующего лица.
Указанное стоит учитывать при включении требования в реестр.