Как доказать правоту налогоплательщика в споре с налоговой о дроблении бизнеса?

Проблема дробления бизнеса за последнее время приобретает все большую актуальность. Согласно последним статистическим данным, количество налоговых проверок, связанных с дроблением бизнеса, увеличивается кратно, как и увеличивается количество судебных дел по данной категории споров.

Особенно это касается города Москвы, где за 9 месяцев 2023 года в арбитражном суде было рассмотрено наибольшее количество дел по дроблению бизнеса, в сравнении со всеми другими регионами.

Все это указывает на то, что налоговые органы активно начали проверять группы компаний на предмет дробления бизнеса. И задача налогоплательщика в данном случае отстоять законность построения бизнеса через группу компаний.

Как налогоплательщику отстоять законность использования в бизнесе группы компаний? В вопросе разбирался Егор Пирогов, юрист практики структурирования бизнеса компании «Каминский, Степанов и партнеры».

На этот счет следует придерживаться нескольких правил, как в момент структурирования бизнеса, так и на момент проверки ее на прочность, в случае претензий со стороны налогового органа.

В первом случае правила следующие:

Во-первых, следует избегать искусственности при разделении бизнеса на группу компаний. То есть не допускается делить на отдельные юридические лица, например, единое производство, результатом которого выступает единый конечный продукт. Другим примером является разделение на несколько компаний одной организации общественного питания (ресторана).

Необходимо помнить, что разделение основного бизнес-процесса с единым итоговым результатом (конечным продуктом или услугой) на несколько компаний, свидетельствует об искусственном разделении бизнеса (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 19.09.2022 по делу № А72-15191/2020, постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 17.05.2019 по делу № А65-27699/2018).

Второе правило разделения бизнеса связано с наличием бизнес-цели. Создание группы компаний должно преследовать в первую очередь деловую цель. Если единственной целью разделения бизнеса является налоговая оптимизация, с высокой вероятностью налоговый орган квалифицирует указанные действия, как дробление бизнеса с доначислением налоговой недоимки, пени и штрафа.
Что может служить деловой целью? Например, разделение компаний по разным направлениям деятельности, например, строительство и аренда недвижимого имущества (постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 01.08.2017 по делу № А58-3518/2016). Также к деловой цели можно отнести разделение, в зависимости от вида контрагента, например, разделение оптовых и розничных клиентов при осуществлении торговой деятельности (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 03.10.2019 г. по делу № А62-2519/2018).

Другим примером бизнес-цели является наличие административных требований к организации бизнеса, например, требование о наличии лицензии для ведения бизнеса для каждого направления отдельным юридическим лицом. Указанное актуально для аптечного бизнеса (постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11.05.2018 по делу № А53-2638/2017).

Третьим правилом разделения бизнеса является обеспечение каждым субъектом группы самостоятельности в осуществлении деятельности и наличие реальной ответственности управляющих за ресурсы и результат.

В первую очередь здесь следует отметить необходимость наличия у каждого субъекта группы собственных материальных (недвижимость, оборудование, иные материальные активы) и трудовых ресурсов.
Во взаимоотношениях с третьим лицами (контрагентами) каждый субъект группы выступает как самостоятельный субъект, то есть заключает договоры с контрагентами и несет обязательства по их исполнению.
Все вспомогательные бизнес-процессы (например, маркетинг, бухгалтерия, кадровые вопросы) каждая компания группы осуществляет самостоятельно (либо с привлечением сторонних аутсорсинговых компаний). Если в группе компаний имеется управляющая компания, она также должна обладать всей полнотой самостоятельности.

Каждая компания должна нести расходы, характерные для вида деятельности, который она осуществляет. Отсутствие персонала, материальных активов, необходимых для осуществления деятельности, расходов компании, необоснованные перечисления денежных средств внутри группы, миграция сотрудников, напротив, свидетельствует об отсутствии самостоятельности юридического лица (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 03.02.2021 по делу № А57-28204/2019).

Наличие персональной ответственности управленческого персонала конкретной компании за процесс принятия решений, а также за финансовую эффективность такой компании, является дополнительной защитой от претензий со стороны налогового органа на предмет искусственного дробления. Объем ответственности управленцев может быть закреплен в трудовом или корпоративном договоре, а также в локальных актах компании.

Также следует обратить внимание на наличие взаимозависимости (аффилированности) между субъектами группы (общие учредители, руководители, родственники). Несмотря на то, что Верховным судом сформирован подход о том, что взаимозависимость не является самостоятельным основанием квалификации разделения бизнеса как «дробление с целью получения налоговой выгоды» (п. 4 «Обзора практики рассмотрения судами дел, связанных с применением глав 26.2 и 26.5 Налогового кодекса Российской Федерации в отношении субъектов малого и среднего предпринимательства», утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 04.07.2018), тем не менее именно взаимозависимость является одним из ключевых признаков, на который обращает внимание налоговый орган при проведении предпроверочного анализа группы компаний.

Перечисленные выше правила рекомендуется применять при возникновении необходимости разделения бизнеса.

Для того, чтобы эффективно защитить уже созданную структуру бизнеса от претензий налогового органа, рекомендуется заранее иметь условный перечень доказательств (defense file), подтверждающих соблюдение перечисленных выше правил построения группы компаний. Такими доказательствами могут служить:

– корпоративные документы (протоколы общих собраний участников, заседаний совета директоров);
– деловая переписка между работниками, учредителями, управленцами и тд.;
– локальные нормативные акты компании;
– заключения специалистов (например, о повышении рентабельности бизнеса при его разделении на группу компаний);

В целом, в качестве подобных доказательств могут выступать любые документы и информация о группе компаний или ее отдельных субъектах, которые:

а) доказывают наличие деловой цели разделения бизнеса;
б) доказывают самостоятельность каждой компании внутри группы (даже при наличии аффилированности);
в) доказывают правовое основание использования общих ресурсов (например, одного сайта, одной управляющей компании и тд.).

Всегда следует помнить о том, что внутренний контроль группы компаний на предмет наличия признаков дробления и заранее сформированный пакет доказательств обеспечивают в будущем более прочную защитную позицию, которая может спасти бизнес от катастрофических налоговых доначислений.


Фото из личного архива Егора Пирогова