Особенности банкротства с залоговым обременением

Подробнее об особенностях процедуры банкротства с залоговым обременением в статье – Юлии Ивановой, управляющего партнера юридической компании ЮКО.

1. Инициирование возбуждения дела о банкротстве и процедуры банкротства 

Залоговый кредитор вправе также, как и любой кредитор по денежному обязательству, подать заявление о возбуждении производства по делу о банкротстве в отношении должника-залогодателя на основании просроченных денежных требований, обеспеченных залогом. При этом, для возбуждения производства нет необходимости изначально заявлять свой залоговый статус. Необходимо отметить, что залоговый кредитор сохраняет право на голосование на собраниях кредиторов в процедуре наблюдения и во всех процедурах банкротства гражданина независимо от заявления залогового статуса в отношении своих денежных требований. 

Другое дело, если залогодатель не является должником по обеспеченному залогом требованию (абзац второй пункта 1 статьи 335 ГК РФ) — по общему правилу залогодатель не может инициировать дело о банкротстве, а может только включиться в реестр требований кредиторов должника своим залоговым требованием (пункт 20 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 58). Однако, если имеет место затягивание процедуры добровольной ликвидации такого залогодателя и реализации предмета залога со стороны ликвидационной комиссии — залогодержатель вправе в судебном порядке требовать понуждения ликвидационной комиссии (ликвидатора) обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве должника (пункт 17 "Обзора судебной практики Верховного Суда РФ № 5 (2017)", Определение Верховного Суда РФ от 16.03.2022 № 306-ЭС21-24577).

2. Установление залогового требования в банкротстве

Для реализации в банкротстве правомочий, обусловленных залогом, требование кредитора должно быть учтено в реестре как обеспеченное залогом. При рассмотрении залогового требования в предмет доказывания входят следующие обстоятельства: 

- возник ли залог и наличие оснований его возникновения (наличие договора о залоге или обстоятельств, влекущие возникновение залога в силу закона). Необходимо отметить, что поскольку в банкротстве, по существу, происходит противопоставление интересов залогового кредитора интересам всего гражданско-правового сообщества кредиторов, для последних залог считается возникшим с момента придания ему публичности (пункт 3 "Обзора судебной практики по спорам об установлении требований залогодержателей при банкротстве залогодателей");

- не прекратился ли залог по основаниям, предусмотренным законодательством;

- имеется ли у должника заложенное имущество в натуре (сохраняется ли возможность обращения взыскания на него). 

Пропуск установленного срока на предъявления залогового требования в банкротстве лишает залогодержателя тех преимуществ, которые дает залоговый статус. Более того, если ранее денежное требование было включено в реестр требований кредиторов, но залогодержатель пропустил срок предъявления требования об установлении залогового статуса в отношении этих ранее включенных требований, заявление об установлении залогового статуса оставляется без удовлетворения (пункт 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 58, Определение Верховного Суда РФ от 01.04.2019 № 304-ЭС17-1382(8). 

Если залогодатель-банкрот не является должником по обеспеченному залогом обязательству, включение залогового требования залогодержателя имеет некоторые особенности. В такой ситуации у должника отсутствуют денежные обязательства, и залоговый кредитор вправе претендовать наряду с другими кредиторами не на всю конкурсную массу, а только на стоимость предмета залога. Поэтому, в отсутствие как такового денежного обязательства для целей учета в реестре таких требований залогодержателя за основу берется оценочная стоимость предмета залога исходя из оценки, указанной в договоре о залоге или начальной продажной цены, установленной решением суда об обращении взыскания. Определенный таким образом размер требований залогового кредитора носит исключительно учетный характер (для целей требования в реестре, определения объема прав при голосовании на собраниях кредиторов должника и при принятии решений в рамках процедур банкротства) и не ограничивает размер выручки, причитающейся залоговому кредитору (пункт 20 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 58, Определение Верховного Суда РФ от 12.12.2016 № 310-ЭС16-10887).

3. Действие залогового преимущества в банкротстве

Составляющее сущность залога преимущество перед другими кредиторами залогодателя в погашении обеспеченных требований за счет предмета залога находит свое проявление и в банкротстве в различных аспектах. Приоритет удовлетворения требований залогового кредитора реализован в банкротстве на основе принципа обособленности судьбы залогового имущества, что подразумевает контроль залогового кредитора за его использованием и реализацией, приоритетное обособленное погашение за счет стоимости предмета залога обязательств перед залоговым кредитором за минусом возможных издержек, связанных, собственно, с этим имуществом.

3.1. Погашение обеспеченных залогом требований

Залоговое преимущество в первую очередь проявляется в преимущественном погашении требований залогового кредитора за счет выручки от реализации предмета залога – Закон о банкротстве устанавливает безусловный процент выручки, на который вправе претендовать залоговый кредитор независимо от очередности требований, а также дополнительный процент выручки, если иного имущества должника достаточно для погашения приоритетных требований кредиторов (статья 138, пункт 3 статьи 201.9, пункт 5 статьи 213.27 Закона о банкротстве). 

Приоритет в удовлетворении залоговых требований реализуется в банкротстве также за счет экономического приращения, полученного от использования предмета залога, в том числе при передаче им имущества в аренду, если договор залога заключен после 01.07.2014 (пункт 14 «Обзора судебной практики Верховного Суда РФ № 3 (2021)», пункт 11 "Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 4 (2020)". 

Составляющий содержание залога принцип эластичности (залог сохранятся до тех пор, пока может быть обнаружен фактический или юридический заменитель предмета залога как преемник соответствующей стоимости (ценности) первоначального предмета залога) продолжает действовать и в банкротстве. В частности, залоговый кредитор имеет приоритет в удовлетворении своего требования: 

- из страхового возмещения за утрату или повреждение предмета залога или страхового возмещения гражданско-правовой ответственности лица, виновного в утрате или повреждении предмета залога;

- из средств, выплачиваемых в возмещение стоимости утраченного или поврежденного имущества;

- из суммы процентов и иных дополнительных приращений к вышеуказанным суммам (пункт 10 "Обзора судебной практики по спорам об установлении требований залогодержателей при банкротстве залогодателей", Определение Верховного Суда РФ от 22.08.2022 № 308-ЭС18-11184(4)). 

Преимущество в погашении требований за счет предмета залога также проявляется в возможности залогового кредитора оставить за собой предмет залога в счет погашения требования после признания повторных и последующих торгов несостоявшимися (пункты 4.1 и 4.2 статьи 138 Закона о банкротстве). 

Наличие залоговых требований в банкротстве предопределяет последовательность погашения залоговых и незалоговых требований кредиторов. Признание должника банкротом презюмирует недостаточность его имущества для удовлетворения требований всех кредиторов. Если залогодатель является и должником по обеспеченному залогом обязательству, то право залогового кредитора получить удовлетворение своих требований может быть реализовано как в порядке залогового приоритета, так и наравне с другими кредиторами за счет иного, незаложенного имущества должника. В этом случае денежные средства, полученные не в связи с реализацией предмета залога, подлежат направлению на удовлетворение требований залогового кредитора только после продажи заложенного имущества и распределения выручки по правилам залогового преимущества. До момента продажи предмета залога средства, поступившие в конкурсную массу не в связи с реализацией заложенного имущества, подлежат резервированию применительно к правилам пункта 6 статьи 142 Закона о банкротстве (Определение Верховного Суда РФ от 11.07.2019 № 310-ЭС18-17700(2).

3.2. Погашение требований залоговых кредиторов в банкротстве залогодателя, не являющегося должником по обеспеченному залогом обязательству

Размер требований залогового кредитора в реестре требований должника, являющегося только залогодателем, не ограничивает сумму погашения, на которую вправе претендовать залоговый кредитор по итогам реализации предмета залога. Если размер выручки и приходящейся за залогового кредитора пропорции превышает учетную стоимость предмета залога в реестре, погашение должно осуществляться в пределах денежных требований залогового кредитора к третьему лицу, которые были обеспечены залогом (пункт 18 "Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 1 (2017)".

При погашении требований кредиторов учредителями (участниками) или третьим лицом в порядке статей 113, 125 Закона о банкротстве, погашение таких требований залогового кредитора осуществляется не в размере отраженной в реестре требований кредиторов учетной стоимостью предмета залога, а исходя из реальной рыночной стоимости предмета залога (Определения Верховного Суда РФ от 26.12.2022 № 305-ЭС21-28649(2) и от 01.09.2022 № 305-ЭС20-8100(2).

3.3. Преимущество залога выражается также в возможности в некоторых случаях получить удовлетворение своих требований вне рамок дела о банкротстве в индивидуальном порядке: 

- обращения взыскания на предмет залога в процедурах финансового оздоровления или внешнего управления при наличии определенных условий (пункт 2 статьи 18.1 Закона о банкротстве);

- продолжение исполнительного производства после введения процедуры реструктуризации по требованиям об обращении взыскания на заложенное жилое помещение, если на дату введения этой процедуры кредитор, являющийся залогодержателем, выразил согласие на оставление заложенного жилого помещения за собой в рамках исполнительного производства в соответствии с пунктом 5 статьи 61 Федерального закона от 16.07.1998 № 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" (абзац пятый пункта 2 статьи 213.11 Закона о банкротстве);

- заключение отдельного мирового соглашения о порядке и сроках исполнения денежных обязательств, обеспеченных ипотекой жилого помещения, которое для залогодателя и (или) членов его семьи является единственным жильем (статья 213.10-1 Закона о банкротстве);

- обращение взыскания на предмет залога после утверждения плана реструктуризации долгов, если залоговый кредитор голосовал против утверждения данного плана и обращение взыскания не препятствует исполнению этого плана (пункт 2 статьи 213.10 Закона о банкротстве). 

Для сравнения необходимо отметить, что большая возможность получить удовлетворение требований кредитора за счета предмета обеспечения в индивидуальном порядке имеется у лизингодателя за счет изъятия у лизингополучателя-банкрота предмета лизинга и его реализации вне рамок дела о банкротстве (пункт 33 "Обзора судебной практики по спорам, связанным с договором финансовой аренды (лизинга)"). Однако, здесь имеет место классическая обеспечительная собственность, к которой субсидиарно применяются правила о залоге.

3.4. Необходимость учета залогового приоритета при оспаривании сделок по установлению залога и по исполнению залоговых требований

Необходимо учитывать, что для целей определения, подпадает ли сделка залога в периоды подозрительности пункта 2 статьи 61.2 и статьи 61.3 Закона о банкротстве необходимо исходить не из даты ее заключения залогодателем и залогодержателем, а с момента возникновения залогового преимущества в отношении требований независимых кредиторов, который в свою очередь связывается с датой придания залогу публичной достоверности (дата внесения записи об ипотеке в ЕГРН, дата внесения сведений в нотариальный реестр уведомлений о залогах) (пункт 3 "Обзора судебной практики по спорам об установлении требований залогодержателей при банкротстве залогодателей"). 

Если залог был установлен в отношении ранее возникшего обязательства в периоды подозрительности, предусмотренные пунктами 2 и 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве, для признания такой сделки совершенной с предпочтением не надо доказывать недобросовестность залогодержателя, а сам состав недействительной сделки носит формальный характер, поскольку установление залога приводит к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки (пункт 12 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 № 63, Определения Верховного Суда РФ от 25.05.2023 № 305-ЭС22-25840 и от 17.10.2016 № 307-ЭС15-17721(4). 

При оспаривании сделок по погашению залогового требования (погашение требования денежными средствами, передача залога в порядке отступного, реализация залога с целью погашения залогового требования) необходимо по существу реконструировать ту ситуацию, которая имела бы место, если сделка не была совершена, т. е. учитывать ту пропорцию преимущественного удовлетворения своих требований, на которую мог рассчитывать залогодержатель по итогам реализации предмета залога с учетом сложившегося соотношения требований кредиторов (статья 138, пункт 3 статьи 201.9, пункт 5 статьи 213.27 Закона о банкротстве, пункт 29.3 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 № 63, пункт 21 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ № 3 (2021).

3.5. Приоритетный учет интересов залогодержателя при применении реабилитационных процедур: 

- определяющее значение голосования залоговых кредиторов на собрании кредиторов по вопросу о заключении мирового соглашения с должником (пункт 2 статьи 150 Закона о банкротстве);

- обязательное наличие в плане реструктуризации условий о погашении требований залогового кредитора, которые должны быть одобрены последним. Судебное преодоление решения залогового кредитора возможно только в случае неухудшения его положения кредиторов по сравнению с результатами исполнения обязательства на исходных условиях либо с итогами ликвидационной процедуры, кредитор по итогам реструктуризации получит удовлетворение, превышающее возможное в процедуре реализации (пункт 3 статьи 213.10 Закона о банкротстве, пункт 12 "Обзора судебной практики по делам о банкротстве граждан").

4. Правовой режим предмета залога в банкротстве 

Преимущество в удовлетворении требований залогового кредитора в процедуре банкротства обеспечивается не только приоритетом в получении части выручки от реализации залога. Закон о банкротстве предусматривает целый комплекс положений, предусматривающий особенности распоряжения предметом залога и его реализации, направленных на наиболее эффективную реализацию предмета залога:

- распоряжение предметом залога по общему правилу осуществляется только с согласия залогового кредитора (пункт 4 статьи 18.1 Закона о банкротстве);

- предмет залога подлежит отдельному учету и обязательной оценке (пункт 2 статьи 131 Закона о банкротстве);

- прекращение любых прав третьих лиц в отношении предмета залога, если они возникли позже залога и без согласия залогодержателя (Постановление Президиума ВАС РФ от 25.09.2012 № 6616/12);

- реализация предмета залога осуществляется отдельно от остального имущества должника на основании предложения о порядке реализации, подготовленного залоговым кредитором. По общему правилу незалоговые кредиторы не вправе определять условия реализации предмета залога. Продажа заложенного и незаложенного имущества в составе единого лота возможна только с согласия залогового кредитора и только при условии выделения (установления порядка выделения, в том числе в отчете об оценке имущества) доли залогового кредитора в составе полученной выручки (Постановление Президиума ВАС РФ от 30.06.2013 № 14016/10, Определения Верховного Суда РФ от 22.10.2014 № 306-ЭС14-60 и от 20.11.2017 № 305-ЭС16-10852(3).

- реализация предмета залога осуществляется только на торгах, проводимых в электронной форме (пункт 3 статьи 110 Закона о банкротстве).

5. Бремя расходов по содержанию и сохранности заложенного имущества

Если вне банкротства все расходы на содержание, сохранность, оценку и реализацию предмета залога ложатся по общему правилу на залогодателя, то в условиях недостаточности имущества для удовлетворения требований кредиторов в банкротстве это нарушало бы баланс интересов залоговых и незалоговых кредиторов. Отнесение на всю конкурсную массу, а в конечном счете – на все гражданско-правовое сообщество кредиторов текущих расходов, связанных с предметом залога, и направление доходов и выручки от реализации приоритетно залоговому кредитору создавало бы явный дисбаланс их интересов.

С момента получения залоговым кредитором возможности обратить взыскание на предмет залога и наиболее эффективным образом использовать его с целью извлечения дохода, расходы, связанные с сохранностью, содержанием предмета залога, использованием для извлечения дохода, который получал залоговый кредитор, его реализацией, подлежат возмещению вне очереди за счет выручки от реализации предмета залога или иных доходов (пункт 6 статьи 138 Закона о банкротстве, пункт 6 "Обзора судебной практики разрешения споров о несостоятельности (банкротстве) за 2024 год", пункт 25 "Обзора судебной практики разрешения споров о несостоятельности (банкротстве) за 2022 г.", Определение Верховного Суда РФ от 25.04.2019 г. по делу № 306-ЭС18-21709). В том случае, если невозможно выделить конкретный размер расходов, понесенных именно на предмет залога, расчет должен производиться пропорционально объему залогового имущества в общей массе имущества должника (Определение Верховного Суда РФ от 10.10.2024 № 304-ЭС15-194(22,23).

Фото из личного архива Юлии Ивановой